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編輯: 陳彥希 律師 / 陳正和 律師

立法院三讀通過修正妨害販運農工物品罪及妨害信用罪

立法院於20191231日三讀通過,並於2020115日總統令公布刑法修正:(1)於刑法第251條妨害販運農工物品罪增訂第三款「經行政院公告之生活必需用品」,避免擴大至所有民生物品,以符合授權明確性原則;並鑒於以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他傳播工具為之,將造成廣大民眾恐慌及市場交易動盪,因而增訂以其等方式為之者為加重事由;(2)就刑法第313條妨害信用罪,將原本散布流言或以詐術損害他人之信用之罰金刑,由三萬元提高到二十萬;亦考量以廣播電視、電子通訊、網際網路或其他傳播工具等傳播方式,對他人信用之損害更為嚴重,故增訂其為加重事由。(林楷芳律師)

立法院三讀通過制定反滲透法

立法院於20191231日三讀通過,並於2020115日總統令公布「反滲透法」。為防範境外敵對勢力之滲透干預,任何人不得受滲透來源之指示、委託或資助,為以下滲透行為:(1)捐贈政治獻金或公民投票案經費:處五年以下有期徒刑,得併科新臺幣一千萬元以下罰金;(2)從事競選活動:處五年以下有期徒刑,得併科新臺幣一千萬元以下罰金;(3)從事遊說行為:處新臺幣五十萬元以上五百萬元以下罰鍰;(4)就國防、外交及大陸事務涉及國家安全或國家機密進行遊說:處三年以下有期徒刑,得併科新臺幣五百萬元以下罰金;(5)妨害集會遊行:加重其刑至二分之一;(6)妨害選舉:加重其刑至二分之一(第七條)。此外,本法之處罰主體,包含任何直接行為人、滲透來源、中間人,於法人、團體或其他機構並有兩罰制。(林楷芳律師)

立法院三讀通過營業秘密法部分條文修正案,引進「偵查保密令」制度。

立法院於20191231日三讀通過,並於2020115日總統令公布修正營業秘密法部分條文,修正重點包括:(1)檢察官偵辦案件認有必要時,得依職權核發偵查保密令;(2)受偵查保密令之人不得將偵查內容為偵查程序以外目的之使用,或揭露予未受偵查保密令之人;(3)偵查保密令應以書面或言詞為之,且予營業秘密所有人陳述意見之機會;另明定偵查保密令得撤銷或變更之程序,以及銜接法院秘密保持命令等;(4)違反偵查保密令者,處3年以下有期徒刑、拘役或科或併科新臺幣100萬元以下罰金。(范銘祥律師)

金管會及櫃買中心針對具證券性質之虛擬通貨發行(STO),發布相關規範。

金管會於20201月針對具證券性質之虛擬通貨(簡稱「虛擬通貨」)發布相關函釋,櫃買中心也因應制定「證券商自行買賣具證券性質之虛擬通貨業務管理辦法」。重點如下:(1)發行人得依據證券交易法規定,募集發行金額新臺幣三千萬元以下之虛擬通貨,發行人指依我國公司法組織之股份有限公司,但不含上市、上櫃及興櫃公司;(2)發行人於交易平台辦理發行之虛擬通貨種類,以不具有股東權益之分潤型及債務型虛擬通貨為限,且同次發行之虛擬通貨,其發行條件應相同,且價格應歸一律;發行人募集之資金及發行後分配之利潤或利息,以新臺幣為限。(3)虛擬通貨僅限專業投資人始得參與認購與交易;(4)發行人發行虛擬通貨應依證券交易法規定編制及交付公開說明書,在發生對股東權益或證券價格有重大影響之事項時,應公告並向主管機關申報;(5)證券自營商得申請經營自行買賣虛擬通貨,並得於募集期間購買虛擬通貨,最低資本額要求為新台幣1億元;(6)證券商經營自行買賣虛擬通貨業務應採取單一交易平台方式經營;(7)核准經營自行買賣虛擬通貨之證券商並得辦理虛擬通貨之移轉及保管業務與相關資訊服務及財務規畫之諮詢及顧問業務。(李安學律師)

金管會訂定「人壽保險商品死亡給付對保單價值準備金(保單帳戶價值)之最低比率規範」,將對保險公司之儲蓄險相關商品造成影響

為改善保險公司將儲蓄險商品之死亡給付額壓低,使其幾乎失去人身保險性質而成為投資理財工具之問題,金管會於1081224日以金管保壽字第10804960741號令訂定「人壽保險商品死亡給付對保單價值準備金(保單帳戶價值)之最低比率規範」,要求保險業承擔一定之死亡風險,以回歸真正的人身保險性質。此規範將於今年71日正式上路,根據保險業者估計,儲蓄險的保費將因此規範調漲5%~30%,進而可能導致儲蓄險因此停售。(黃惠群律師)

財政部訂定「公司或有限合夥事業實質投資適用未分配盈餘減除及申請退稅辦法」。

為配合產業創新條例1087月新增之第23條之3,財政部於10919日以台財稅字第 10804671270 號令訂定「公司或有限合夥事業實質投資適用未分配盈餘減除及申請退稅辦法」,規範營利事業依產業創新條例第23條之3「以盈餘進行實質投資」時,未分配盈餘得減除之要件,包含何種投資之支出得扣除、金額門檻(目前為新台幣100萬元)、填報未分配盈餘減除項目時應檢附之證明文件,以供營利事業遵循。(蘇弘綸律師)

金管會選定5家系統性重要銀行,並修正「銀行資本適足性及資本等級管理辦法」

金管會於1081219日,依規模、關聯性、可替代性與複雜性等4項指標,選定中國信託商業銀行、國泰世華商業銀行、台北富邦商業銀行、兆豐國際商業銀行及合作金庫商業銀行等5家銀行為我國「系統性重要銀行(Domestic Systemically Important Banks)」,並修正「銀行資本適足性及資本等級管理辦法」及發布「系統性重要銀行篩選標準及實施要求」,針對前開系統性重要銀行,強化4項監理措施,並給予3項差異化管理之優惠。強化監理措施包含:增提緩衝資本2%(可分4年平均提列)、依主管機關要求額外提列資本(幅度視情況而定)、提列內部管理資本2%及每年辦理並通過2年期之壓力測試。差異化管理優惠則包含:投資金融相關事業,且投資金額在新臺幣5千萬元以下者,其申請自動核准、申請增設國內、國外及大陸地區分支機構之評分有利項目、加速核准其業務試辦或新種業務之申請。(許哲維律師)

金管會修正「銀行法第二十五條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項」以及「金融控股公司法第十六條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項」

金管會於1081225日以金管銀國字第10802741611號令修正發布「銀行法第二十五條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項」以及「金融控股公司法第十六條第二項持有已發行有表決權股份申報應注意事項」。其主要修正內容為,納入「實質受益人」之觀念,落實股權透明化之監理政策。若同一法人持有銀行或金融控股公司已發行有表決權股份總數超過5%,該法人之大股東,即持有該法人股份或資本超過25%之自然人,也需向金管會申報。此外,即使非該法人之大股東,但基於契約、信託或其他方式事實上控制該法人之自然人,也需申報。上開修正內容自10971日開始生效。(許哲維律師)

勞動部對於勞工因配合2019新型冠狀病毒防疫需求之相關請假、給薪疑義作出說明

近日勞動部對於防疫相關勞動問題做出說明。員工如因職業上原因受感染而被要求隔離治療,以致不能服勞務之情形,適用公傷病假及職業災害規定;如非因職業上原因受感染,則適用普通傷病假規定,並且不符合職業災害之定義。而是否為職業上原因,實務見解指出,必須是執行職務上必要行為,且該職務行為與感染結果間具有相當因果關係,始足當之。另如員工未受感染,但因有接觸疑慮,經防疫單位要求自主健康管理而自行隔離者,適用普通傷病假規定。

如因家庭成員有上述情形,而需員工親自照顧者,得依性別平等工作法規定請家庭照顧假,請假日數與事假並計,父母雙方均得申請。如因配合政府延後開學之政策,而有需照顧12歲以下學童需求,家長其中一人得另請防疫照顧假,此防疫照顧假為一特別措施,得與上開請假規定並行,但雇主得不支付防疫照顧假之薪資。(黃惠群律師)

財政部函令解釋農地設綠能設施得不徵地價稅,而徵田賦(目前停徵)。

依財政部於1081216日公布之台財稅字第 10804654480 號令,農業用地依「申請農業用地作農業設施容許使用審查辦法」規定設置之綠能設施,取得農業主管機關核發同意容許使用之證明文件,並經能源主管機關依能源相關法令同意備案,且該用地符合農業用地作農業使用相關規定者,仍准適用土地稅法第 22 條規定,得不徵地價稅而課徵田賦(田賦目前停徵)。(蘇弘綸律師)

財政部函令解釋營利事業境外轉投資事業解散清算取得該賸餘財產超過其原出資額部分之所得適用境外轉投資收益之稅務優惠。

依財政部於1081223日公布之台財稅字第 10804618580 號令,營利事業於臺灣、澎湖、金門、馬祖以外國家或地區具控制能力或重大影響力之轉投資事業,依所在國家或地區法律規定辦理解散清算並分派賸餘財產,營利事業取得該賸餘財產超過其原出資額部分之所得,核屬境外資金匯回管理運用及課稅條例第 3 條第 1 項第 4 款所稱境外轉投資收益,營利事業將該所得匯回,得選擇申請依前開條例規定管理運用及課稅。其依境外資金匯回管理運用及課稅作業辦法第 4 條第 2 項第 3 款後段規定應檢附之股東會或董事會決議盈餘分配議事錄,應以境外轉投資事業股東或股東會決議解散議事錄或相關證明文件代之。(蘇弘綸律師)

肺炎疫情是否構成合約履行上不可抗力事由

張心綸律師、陳正和律師

因新型冠狀病毒疫情爆發,中國各地陸續宣布封城,所有交通工具停運,禁止民眾進出,進而影響中國企業於農曆年後的開工時間,拖累了製造商及貿易業等之交期。世界衛生組織於130日宣布將該疫情列入國際公共衛生緊急事件,中國國際貿易促進委員會於130日宣布:無法如期或不能履行國際貿易合約之企業可向該會申請辦理「不可抗力證明」,以此作為與外國締約方協商之依據。據報導,該委員會已發出上千份不可抗力證明,惟亦有新聞報導中國企業據此向外國廠商主張不可抗力終止合約時,遭外國廠商拒絕。

台灣亦因疫情影響實施出入境管制、居家隔離、徵用防疫用品等措施,且陸續已有多家企業聲稱因受肺炎疫情影響而停止或暫停營業。在疫情影響持續擴散的情況下,合約任一方可否主張肺炎疫情為不可抗力事由,即成許多企業可能面臨之問題。

一般合約中若有約定不可抗力條款,通常係指在不可抗力事由發生時,任一方得免為給付、免付遲延責任或終止合約。至於何謂不可抗力事由,則需視合約約定而定。若合約中已明確列舉不可抗力事由,則肺炎疫情是否屬於不可抗力事由,即須視該合約是否有將「疾病」、「瘟疫」、「隔離」等類似原因列為不可抗力事由,及本次肺炎疫情可否解釋為此等事由中。若合約並未明確約定不可抗力事由,或僅約定較廣泛之不可抗力事由,肺炎疫情是否屬於不可抗力,即可能有所爭議。

依台灣司法實務之見解,所謂「不可抗力」,係指人力所不能抗拒之事由,即任何人縱加以最嚴密之注意,亦不能避免者而言,亦即該事變之發生,由於外界之力量,而非人力所能抵抗者,舉凡天災、地變等非人力所能抗拒之因素均屬之。於2003年爆發非典型肺炎疫情(即SARS)後,法院認為:「因合約履行期間遭逢SARS疫情流行,政府依傳染病防制法之規定,將SARS列為法定傳染病,並宣導民眾避免進出公共場所及參加群眾活動,致原告已安排之七場校園演出活動因前開不可抗力之因素而無法履行,是依兩造所訂合約書第6條之約定,此應屬不可抗力之因素致原告無法履行契約,原告即應不構成違約,故依民法第266條之規定,因不可歸責於兩造之事由致契約一部或全部無法履行者,他方免為對待給付之義務。」,而肯認法定傳染病可構成不可抗力事由。若依此見解,本次肺炎疫情即可能被法院認定為不可抗力事由。

惟應注意者,可否主張不可抗力條款而免責仍須視不可抗力事由與契約履行或違約是否相關,若法定傳染病與履行合約間並非直接相關,則違約或受有損害之一方即不得主張因不可抗力而免於負責。法院見解即曾認為:「行政院衛生署有關SARS疫情並管制境外移入傳染病之公告之時間為92418日,是據此足見SARS疫情管制係發生在上訴人依約應交貨之後,上訴人遲延中發生疫情,則依民法第231條第2項前段規定,上訴人就此不可抗力而生之損害,亦應負責」、「92年間雖有SARS疫情蔓延,但嘉義縣並非疫區,且疫情之影響期間為924月至927月,世界衛生組織於9275日即宣布臺灣從感染區除名,商業活動、民眾生活已趨正常,於疫情結束後,上訴人於該年度之經營收益並未見好轉,足見影響收益之因素非僅此一端。」

此外,法院實務亦曾認為:「台灣已列為SARS疫區,斯時台灣耳溫槍市場確有因大量需求,造成供不應求、取得不易之情,兩造於契約成立後,殊無預料台灣亦將於521日列為SARS疫區之情事發生,市場耳溫槍既已供不應求,取得不易,則如仍令上訴人應依系爭買賣契約原有效果履行,自顯失公平,是本件買賣實難認無情事變更原則之適用」,肯定傳染病疫情所造成之產品供需失調,可主張情事變更原則,企業於遭遇類似問題時,亦應列入考量。

本所

  • Benchmark Litigation Asia-Pacific 2020公佈本所合夥人陳彥希律師於「Commercial and transactions, White-collar crime」領域、林秋琴律師及何愛文律師於「Intellectual property」領域被評選為「Dispute resolution star」。
  • 本所獲Asia IP評為Copyright 領域Tier 1法律事務所。
  • 本所林秋琴律師、陳彥希律師、林香君律師、林嘉慧律師、劉致慶律師、程守真律師及黃慶源律師分別於Dispute resolution/IP/Antitrust/ Corporate law/Labour & employment/M&A/Capital markets/Banking & Finance/Foreign Direct Investment/Cross-border transactions等領域獲Asia Business Law Journal 評選為「Taiwan’s Best Lawyer」。
  • 本所獲2020 Global Law Experts Annual Awards評為「Corporate Law Firm of the Year in Taiwan – 2020」、「Dispute Resolution Law Firm of the Year in Taiwan 2020」、「Full Service Law Firm of the Year in Taiwan -2020」、及「Intellectual Property Law Firm of the Year in Taiwan – 2020」。
  • 本所擔任融資方律師之Formosa Offshore Windfarm Project FinancingYunlin Offshore Windfarm Project Financing二案獲Asian-mena Counsel評為「Deals of the Year 2019」。
  • 本所以Yunlin 離岸風電擔任融資銀行團台灣律師,獲評「IJ Global Asia Pacific Offshore Wind Deal of the Year 2019」。
  • 本所榮獲全球最權威之競爭法雜誌Global Competition Review評選為「2020 Taiwan Elite Firm」。
  • 本所案件獲Refinitiv PFI Awards評選「Asia Pacific renewables Deal of the YearYunlin Offshore Wind」獎項。
  • 本所獲M&A Today – Global Award 2020評選為「Full Service Law Firm of the YearTaiwan」。
  • 本所獲Global Law Experts 評選為「Antitrust Law Firm of the Year in Taiwan2020」。
  • 本所獲Legal 500 Asia Pacific 2020Capital markets / Corporate and M&A / Dispute resolution / Intellectual property / IP-prosecution / Labour and employment / TMT等領域獲評為「Taiwan TOP-TIER FIRM」。
  • 「在野法潮」雜誌於20201月以「歷史傳承與現代先進兼容的幸福企業」為標題,報導本所經營哲學與同步世界一流法律事務所之辦公環境。

會議快訊

  • 陳彥希律師/陳家慶律師2月15日出席由台灣大學法律學院校友會於台北舉辦之「最高法院分案與法官迴避透明化」研討會。
  • 林楷芳律師2月14日出席由臺灣士林地方法院於台北舉辦之「刑事訴訟法因應兩公約及刑法、羈押法、毒品危害防制條例等修正之研討」。
  • 張心綸律師2月17日出席由臺北大學、臺北教育大學於臺北大學三峽校區舉辦之「假消息 言論自由與民主講座」,演講者為美國加州最高法院劉弘威大法官(Associate Justice Goodwin H. Liu)。
  • 趙怡嘉律師2月24日出席由臺灣科技法學會於台北舉辦之「外國投資審查與國家安全-敏感技術與國安產業的保護國際研討會」。